223-ФЗ и банковская гарантия: отличия от 44-ФЗ

Главное отличие от 44-ФЗ

По 44-ФЗ требования к обеспечению почти полностью заданы законом, а по 223-ФЗ заказчик устанавливает собственное положение о закупке, в котором может отличаться и размер обеспечения, и допустимые способы, и даже требования к самому банку гаранту. Из-за этого перед подачей заявки на закупку по 223-ФЗ важно читать не только закон, но и положение конкретного заказчика.

Разница видна и на практике банков: встречается практика, когда банк принимает заявку на гарантию по 223-ФЗ даже для закупок, не опубликованных в ЕИС, хотя по 44-ФЗ закупка обязана быть в реестре и такой ситуации попросту не возникает. Для рассмотрения заявки банку было достаточно ссылки на публикацию закупки на площадке заказчика, документации о закупке и проекта контракта.

Заказчик не выбирает банк произвольно

Даже при большей свободе 223-ФЗ у заказчика есть ограничение: он не вправе требовать гарантию исключительно от банков из собственного узкого перечня, если это неоправданно сужает круг участников закупки. Это подтверждает судебная практика: 24 июня 2025 года Арбитражный суд Московского округа рассмотрел дело номер А40 155523 2024 и указал, что участник закупки вправе выбрать любой банк, отвечающий требованиям пункта 3 статьи 74.1 Налогового кодекса, а не только тот, что назвал заказчик. На момент спора собственный перечень заказчика включал в 5,4 раза меньше кредитных организаций, чем полный список Минфина.

Реестр независимых гарантий по 223-ФЗ

С 1 апреля 2023 года вступили в силу изменения, по которым сведения о независимых гарантиях, выданных в рамках 223-ФЗ, должны включаться в реестр независимых гарантий. Правило касается не всех видов гарантий по 223-ФЗ: в этот реестр попадают только два вида, гарантия на заявку и гарантия на исполнение договора, и только по закупкам, где участвовать могут исключительно субъекты малого и среднего предпринимательства. Гарантии на возврат аванса и на гарантийные обязательства в этот реестр не включаются вовсе.

Что это значит для оформления заявки

Если закупка по 223-ФЗ подпадает под требование о размещении в реестре независимых гарантий, при оформлении заявки нужно указать это отдельным полем и убедиться, что гарантия оформлена по установленной форме. Ошибка в этом поле не всегда заметна сразу, но всплывает при проверке заказчиком, поэтому стоит уточнять этот момент у банка до подписания документа.

Вопросы и ответы

Источники

• Единая информационная система в сфере закупок
• КонсультантПлюс, справочно правовая система